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中文名：抵銷
英文名：Offset
類別：民法
概述
抵銷，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充抵債務(wù)的履行，雙方各自的債權(quán)和對(duì)應(yīng)債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)消滅。抵銷因其產(chǎn)生的根據(jù)不同，可分為法定抵銷和約定抵銷，民法典第568條和第569條分別作了規(guī)定。
一、法定抵銷
法定抵銷，是指在符合法律規(guī)定的條件下，經(jīng)過一方作出抵銷的意思表示而使雙方的債權(quán)債務(wù)發(fā)生消滅的一種抵銷方式。
（一）構(gòu)成要件
根據(jù)民法典第568條的規(guī)定，法定抵銷的構(gòu)成要件主要包括如下方面：
1.當(dāng)事人雙方互負(fù)有效的債務(wù)、互享有效的債權(quán)
雙方當(dāng)事人彼此相互負(fù)擔(dān)對(duì)應(yīng)的合法債務(wù)，也相互享有對(duì)應(yīng)債權(quán)，此為抵銷成立的前提?！爱?dāng)事人互負(fù)債務(wù)”包含了兩方面的含義：第一，雙方互相承擔(dān)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。例如，甲欠乙的債務(wù)，乙也欠甲的債務(wù)，兩項(xiàng)債務(wù)相互對(duì)立。通常，主張抵銷的一方的債權(quán)稱為主動(dòng)債權(quán)，被抵銷的債權(quán)稱為被動(dòng)債權(quán)，只有在雙方互負(fù)債務(wù)的情況下，才能抵銷。第二，雙方的債權(quán)必須有效存在，才能夠抵銷。這就意味著雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系必須合法，非法的債權(quán)債務(wù)不能抵銷。但效力不確定之債經(jīng)補(bǔ)正或可撤銷之債因撤銷權(quán)的消滅，或通過審判、仲裁方式得以合法有效時(shí)，也可以作為抵銷的標(biāo)的。依法律規(guī)定不能抵銷的債權(quán)，不能抵銷，如因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債權(quán)等。
2.抵銷的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同
種類相同，是指標(biāo)的物本身的性質(zhì)和特點(diǎn)一致，比如都是支付金錢，或者交付同樣的種類物。品質(zhì)相同，是指標(biāo)的物的質(zhì)量、規(guī)格、等級(jí)無差別，如都是一級(jí)天津大米。債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同，原則上不允許抵銷，除非法律另有規(guī)定。債務(wù)標(biāo)的的種類、品質(zhì)相同還表明，用以抵銷債務(wù)的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是物而非行為，因?yàn)樾袨榫哂刑囟ǖ娜松硇再|(zhì)，不具有可比性，很難使雙方債權(quán)在對(duì)等額內(nèi)消滅。履行地點(diǎn)不屬于種類和品質(zhì)的范疇，因此履行地點(diǎn)不同的同種類、同品質(zhì)的債務(wù)，也可以抵銷，但主張抵銷的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)賠償相對(duì)人因抵銷而遭受的損失。
3.被抵銷一方的債務(wù)已經(jīng)到期
抵銷具有相互清償?shù)淖饔茫虼酥挥性谔岢龅咒N的一方所享有的主動(dòng)債權(quán)的履行期限屆至?xí)r，才可以主張抵銷，否則，等于強(qiáng)制債務(wù)人提前履行債務(wù)，犧牲其期限利益。在符合其他條件的情況下，如果雙方的債權(quán)均已經(jīng)到期，則雙方均可主張抵銷。
但在特殊情況下，未屆履行期的債權(quán)可以被視為到期債權(quán)，依法抵銷。比如，企業(yè)破產(chǎn)法第46條第1款規(guī)定：“未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期?！?/p>
4.雙方的債務(wù)都不屬于不能抵銷的債務(wù)
抵銷的債務(wù)應(yīng)當(dāng)具有合法性，應(yīng)當(dāng)說能夠作為抵銷標(biāo)的的債權(quán)是十分廣泛的，除了依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定以及債務(wù)的性質(zhì)等不得抵銷的以外，原則上一般債權(quán)都能夠抵銷。法律禁止抵銷的債務(wù)以及依據(jù)債務(wù)的性質(zhì)不能抵銷的債務(wù)，是不能抵銷的。例如提供勞務(wù)的債權(quán)、不作為的債權(quán)等。
（二）行使
抵銷權(quán)在性質(zhì)上是形成權(quán)，依據(jù)當(dāng)事人單方的意思表示即可發(fā)生抵銷效果，導(dǎo)致權(quán)利、義務(wù)變動(dòng)。民法典第568條第2款中規(guī)定，當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。抵銷必須以意思表示向?qū)Ψ阶鞒龇娇砂l(fā)生抵銷效力。同時(shí)，行使抵銷權(quán)系處分債權(quán)的行為，因此需要抵銷人有處分權(quán)。
值得注意的是，抵銷不得附條件或者附期限。抵銷附有條件或期限的，抵銷的意思表示不發(fā)生效力。
（三）法律效果
1.雙方互負(fù)的債務(wù)在同等數(shù)額內(nèi)消滅
在雙方當(dāng)事人的債權(quán)債務(wù)相對(duì)等的情況下，抵銷產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)消滅的法律效果，但如果債務(wù)的數(shù)額大于抵銷額，抵銷不能全部消滅債務(wù)，而只是在抵銷范圍內(nèi)使債務(wù)部分消滅。應(yīng)當(dāng)注意的是，當(dāng)主張抵銷方對(duì)對(duì)方當(dāng)事人負(fù)有兩項(xiàng)或者多項(xiàng)債務(wù)，或者主動(dòng)債權(quán)數(shù)額不足以抵銷全部被動(dòng)債權(quán)數(shù)額時(shí)，發(fā)生抵充的問題，應(yīng)當(dāng)參照適用民法典第560條、第561條的履行抵充規(guī)則。
2.訴訟時(shí)效中斷
抵銷實(shí)為債權(quán)的行使，因此，依據(jù)民法典第195條，抵銷權(quán)的行使，將導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷。
3.抵銷的溯及力
（1）訴訟時(shí)效期間屆滿的債權(quán)仍然可作為主動(dòng)債權(quán)主張抵銷，但債務(wù)人有權(quán)事先或者在收到抵銷通知后的一定期限內(nèi)主張時(shí)效抗辯。
（2）抵銷通知生效時(shí)，利息停止計(jì)算。
（3）債務(wù)履行期屆滿，至抵銷通知生效時(shí)，債務(wù)人仍然要承擔(dān)違約責(zé)任。
（4）對(duì)于抵銷通知生效后的履行才可依據(jù)不當(dāng)?shù)美?qǐng)求返還。
二、約定抵銷
約定抵銷，是指當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)消滅。約定抵銷應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于法定抵銷適用。
（一）構(gòu)成要件
根據(jù)民法典第569條的規(guī)定，約定抵銷具有如下要件：
1.當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)
這里的債務(wù)當(dāng)然應(yīng)該是合法有效的債務(wù)，與法定抵銷中的債務(wù)要求相同。
2.當(dāng)事人具有對(duì)債權(quán)的處分權(quán)
約定抵銷是對(duì)債權(quán)的處分，這要求當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)所涉?zhèn)鶛?quán)具有處分權(quán)。對(duì)于已設(shè)立質(zhì)權(quán)的債權(quán)、被扣押或者凍結(jié)的債權(quán)，債權(quán)人均喪失處分權(quán)，不得約定抵銷。在債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟后，債務(wù)人同樣喪失主動(dòng)處分其對(duì)相對(duì)人的債權(quán)的權(quán)利，該債權(quán)不得用于抵銷。不具有處分權(quán)的，約定抵銷不發(fā)生抵銷效力。
3.協(xié)商一致
在約定抵銷中，要求存在當(dāng)事人之間的抵銷合意或者抵銷合同。約定抵銷有兩種情況：一是當(dāng)事人在合同中約定一定的抵銷權(quán)行使條件，待條件成就時(shí)一方可以行使抵銷權(quán)（約定抵銷權(quán)）。二是當(dāng)事人可以通過協(xié)議將債務(wù)抵銷（協(xié)議抵銷），在此情況下，抵銷合同為獨(dú)立的合同，并非原合同的組成部分。抵銷合同為當(dāng)事人以消滅互負(fù)的債務(wù)為目的而訂立的合同，屬于諾成合同及不要式合同；又由于抵銷合同是以互相免除對(duì)方所負(fù)債務(wù)為目的而訂立的，故抵銷合同屬于雙務(wù)合同及有償合同；如一方的債務(wù)有無效或不成立的原因，則對(duì)方所為免除的意思表示即歸無效，抵銷合同也隨之消滅。對(duì)抵銷合同適用民事法律行為和合同的一般規(guī)則。
（二）法律效果
抵銷生效之后，除合同另有約定外，即按照合同約定發(fā)生債權(quán)債務(wù)消滅的效果。但是應(yīng)該注意：第一，當(dāng)雙方所負(fù)債務(wù)額不等時(shí)，債務(wù)數(shù)額小的一方的債務(wù)消滅，債務(wù)數(shù)額大的一方的債務(wù)部分消滅，債務(wù)人對(duì)未消滅的債務(wù)部分仍負(fù)清償義務(wù)。要將此與民法典所規(guī)定的協(xié)議解除相區(qū)分。第二，抵銷合同的效力于當(dāng)事人的意思表示一致時(shí)發(fā)生，除當(dāng)事人另有約定外，抵銷沒有溯及力。第三，原債務(wù)的訴訟時(shí)效仍然中斷。在行使約定抵銷權(quán)時(shí)，則需考慮雙方當(dāng)事人約定抵銷的意思表示是否真實(shí)，即使一方當(dāng)事人行使抵銷權(quán)沒有得到法院的支持，其對(duì)另一方當(dāng)事人主張相應(yīng)權(quán)利的訴訟時(shí)效依然發(fā)生中斷的法律后果。
三、法定抵銷與約定抵銷的區(qū)別
（一）抵銷的根據(jù)不同
法定抵銷是基于法律規(guī)定，只要具備法定條件，任何一方可將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，無須對(duì)方當(dāng)事人的同意；約定抵銷是基于當(dāng)事人約定，雙方當(dāng)事人必須協(xié)商一致，不能由單方?jīng)Q定抵銷。
（二）對(duì)抵銷的債務(wù)的要求不同
法定抵銷要求標(biāo)的物的種類、品質(zhì)相同；約定抵銷的債務(wù)的標(biāo)的物的種類、品質(zhì)可以不同，如可以約定以煤炭抵銷運(yùn)輸費(fèi)，以二級(jí)大米抵銷一級(jí)大米。
（三）對(duì)抵銷的債務(wù)的期限要求不同
法定抵銷要求提出抵銷的當(dāng)事人一方享有債權(quán)，也即對(duì)方的債務(wù)已經(jīng)到期；約定抵銷，即使雙方互負(fù)的債務(wù)沒有到期，只要雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，愿意在履行期到來前將互負(fù)的債務(wù)抵銷，也可以抵銷。
（四）程序要求不同
法定抵銷，當(dāng)事人主張抵銷的應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知未到達(dá)對(duì)方，抵銷不生效；約定抵銷，雙方達(dá)成抵銷協(xié)議時(shí)，除雙方另有約定外，即發(fā)生抵銷的法律效力，不必履行通知義務(wù)。
四、相關(guān)法律
《中華人民共和國民法典》第568條、第569條。
來源：中國法律咨詢中心
責(zé)任編輯：馬毓晨 廖衛(wèi)華
總平臺(tái)審核編輯：韓新春
