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法治百科?普法詞條
中文名：違約金
英文名：Penalty for breach of contract
類別：民法
概述
違約金是當(dāng)事人在合同中約定的或者由法律直接規(guī)定的一方違反合同時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢(qián)。這是違反合同時(shí)可以采用的承擔(dān)民事責(zé)任的方式，只適用于當(dāng)事人有違約金約定或者法律規(guī)定違反合同應(yīng)支付違約金的情形。違約金的標(biāo)的物通常是金錢(qián)，但是當(dāng)事人也可以約定違約金標(biāo)的物為金錢(qián)以外的其他財(cái)產(chǎn)。
一、違約金的分類
（一）依據(jù)違約金產(chǎn)生的根據(jù)，可以將違約金分為法定違約金和約定違約金。法定違約金是由法律直接規(guī)定違約的情形和應(yīng)當(dāng)支付的違約金數(shù)額。當(dāng)事人一方只要發(fā)生法律規(guī)定的違約情況，就應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的數(shù)額向?qū)Ψ街Ц哆`約金。如果違約金是由當(dāng)事人約定的，為約定違約金。民法典第588條僅規(guī)定了約定違約金。約定違約金主要適用于合同之債，但就法定之債也可約定違約金。約定違約金可能表現(xiàn)為不同的形式，可以約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
（二）根據(jù)約定違約金的目的，可以將違約金區(qū)分為賠償性的違約金、懲罰性的違約金和責(zé)任限制性違約金。在界定是賠償性的違約金還是懲罰性的違約金時(shí)，首先看當(dāng)事人的目的，一般而言，如果約定了明顯高額的違約金，或者違約金不排斥繼續(xù)履行或者法定的賠償損失，則可以認(rèn)定為懲罰性的違約金，或者至少部分具有懲罰性。民法典第588條規(guī)定的違約金以賠償性的違約金為原則，當(dāng)事人無(wú)約定或者約定不明時(shí)，推定為賠償性的違約金。
（三）根據(jù)是否針對(duì)特定的違約行為，可將約定違約金分為概括性的和具體性的。概括性約定違約金，是指當(dāng)事人對(duì)違約行為不作具體區(qū)分，概括約定凡違約即支付違約金。具體性約定違約金，是指當(dāng)事人針對(duì)不同的違約行為所約定的違約金，如債務(wù)不履行違約金、債務(wù)部分履行違約金、債務(wù)遲延履行違約金等。例如，針對(duì)遲延履行約定的違約金，不適用于其他根本違約的情形。
二、違約金責(zé)任的成立
違約金債權(quán)必須具備一定條件才能生效，即存在違約行為并且主合同是有效的。違約金條款是一種從合同，它是以主合同生效為條件的，也就是說(shuō)，只有在雙方當(dāng)事人就主合同的內(nèi)容達(dá)成一致的意見(jiàn)，并且合法生效的情況下，違約金條款才能生效。如果主合同根本不成立，或被宣告無(wú)效或被撤銷，那么作為主合同的一項(xiàng)條款，違約金條款自然也不成立或生效。
三、約定違約金的調(diào)整
（一）司法酌增
民法典第585條第2款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加?！?/p>
司法酌增規(guī)則適用的前提有兩個(gè)。一是約定的違約金低于造成的損失。此處的損失應(yīng)當(dāng)按照民法典第584條規(guī)定的法定賠償損失的范圍和數(shù)額予以認(rèn)定，包括實(shí)際損失和可得利益損失。同時(shí)上述規(guī)定并未如同司法酌減規(guī)則一樣使用“過(guò)分”一詞，以體現(xiàn)對(duì)債權(quán)人或者守約方的更強(qiáng)保護(hù)。因此，酌增的標(biāo)準(zhǔn)至少不應(yīng)比酌減的標(biāo)準(zhǔn)更為嚴(yán)苛。二是債權(quán)人提出申請(qǐng)，并應(yīng)當(dāng)對(duì)違約金低于造成的損失予以舉證。
此時(shí)，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以增加，但并非應(yīng)當(dāng)增加，一般而言，增加后的違約金數(shù)額不應(yīng)超過(guò)給債權(quán)人造成的損失。人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)在判斷是否予以增加以及增加的幅度時(shí)，可以綜合考慮一些因素，例如當(dāng)事人是否具有明確的限制責(zé)任的意圖、債權(quán)人是普通民事主體還是商事主體、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度、合同的履行情況、預(yù)期的利益等。
（二）司法酌減
民法典第585條第2款中規(guī)定：“約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少?！备鶕?jù)自愿原則，當(dāng)事人有權(quán)約定違約金，但是，如果任由當(dāng)事人約定過(guò)高的違約金，在有些情況下，無(wú)異于鼓勵(lì)當(dāng)事人獲得不公平的暴利，也可能促使一方為取得高額違約金而故意引誘對(duì)方違約。因此，民法典第585條第2款規(guī)定了司法酌減規(guī)則，以在意思自治、形式自由的基礎(chǔ)上協(xié)調(diào)實(shí)質(zhì)正義、個(gè)案公平，平衡自愿原則和公平、誠(chéng)信原則之間的關(guān)系。
司法酌減規(guī)則適用的前提也有兩個(gè)。一是約定的違約金過(guò)分高于造成的損失。對(duì)此處的損失同樣應(yīng)當(dāng)按照民法典第584條規(guī)定的法定賠償損失的范圍和數(shù)額予以認(rèn)定，包括實(shí)際損失和可得利益損失。但是，約定的違約金必須“過(guò)分”高于造成的損失。這意味著，如果約定的違約金雖然高于造成的損失，但并未“過(guò)分”，就不應(yīng)當(dāng)適用司法酌減規(guī)則。二是債務(wù)人提出申請(qǐng)，并就約定的違約金高于造成的損失予以舉證。債務(wù)人提出請(qǐng)求的方式可以是另行提起反訴，也可以是針對(duì)債權(quán)人的請(qǐng)求予以抗辯。實(shí)踐中，為避免訟累，人民法院通常也就當(dāng)事人是否需要主張違約金過(guò)高進(jìn)行釋明。擔(dān)保人承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任，無(wú)特別約定時(shí)涵蓋了主債務(wù)人所應(yīng)承擔(dān)的違約金，因此，擔(dān)保人也可以提出申請(qǐng)，于此參照適用民法典第701條的規(guī)定：“保證人可以主張債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。債務(wù)人放棄抗辯的，保證人仍有權(quán)向債權(quán)人主張抗辯?！?/p>
此時(shí)，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以適當(dāng)減少違約金數(shù)額，但并非應(yīng)當(dāng)適當(dāng)減少。在判斷約定違約金是否過(guò)高以及調(diào)低的幅度時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)以給債權(quán)人造成的損失為基準(zhǔn)。在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的30％的，一般認(rèn)定為“過(guò)分高于造成的損失”，但對(duì)此不應(yīng)當(dāng)機(jī)械主義，以免導(dǎo)致實(shí)質(zhì)上的不公平。因此，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，綜合權(quán)衡合同履行情況、當(dāng)事人過(guò)錯(cuò)程度、預(yù)期利益、當(dāng)事人的主體身份等其他因素進(jìn)行約定違約金的司法酌減。
四、違約金與定金之間的適用關(guān)系
民法典第588條第1款規(guī)定了違約金和定金之間的適用關(guān)系。合同當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了定金，在當(dāng)事人不存在明確的特別約定的情況下，如果一方違約，對(duì)方當(dāng)事人可以選擇適用違約金或者定金條款，即對(duì)方當(dāng)事人享有選擇權(quán)，可以選擇適用違約金條款，也可以選擇適用定金條款，但二者不能并用。當(dāng)然，不能并用的前提是針對(duì)同一違約行為。如果違約金和定金針對(duì)的是不同的違約行為，在這些違約行為都存在的前提下，違約金和定金仍然存在并用的可能性，但無(wú)論如何不應(yīng)超過(guò)違約行為所造成的損失總額。
五、相關(guān)法律
《中華人民共和國(guó)民法典》第584條、第585條、第588條、第701條。
來(lái)源：中國(guó)法律咨詢中心
責(zé)任編輯：馬毓晨 廖衛(wèi)華
總平臺(tái)審核編輯：翟鈺
