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中文名：最高額抵押權
英文名：Maximum Mortgage
類別：民法
概述
民法典第420條規(guī)定：“為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權提供擔保財產(chǎn)的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。最高額抵押權設立前已經(jīng)存在的債權，經(jīng)當事人同意，可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍?！?/p>
一、最高額抵押權的特征
最高額抵押權是一種特殊抵押權，具有與一般抵押權不同的特質(zhì)：
1.最高額抵押權所擔保的債權具有不特定性。在最高額抵押權設立之時，“連續(xù)發(fā)生的債權”的最高數(shù)額是確定的，但實際發(fā)生額并不確定。
2.最高額抵押權支配范圍具有限制性。最高額，又稱最高限額、最高債權限額、最高債權額，是指抵押權人和抵押人約定能夠優(yōu)先受償?shù)膫鶛嗟淖罡呦薅葦?shù)額。在最高額抵押權確定時，如果債權額超過預定的最高債權限額，則超過部分不屬于擔保范圍；如果債權額低于預定的最高債權限額，則以實際存在的債權額為實際擔保債權數(shù)額。
3.最高額抵押權的實現(xiàn)以對債權進行決算為必要。在抵押權擔保的債權被決算之前，該債權不是特定的。
二、最高額抵押權的設定
（一）最高額抵押合同
設定最高額抵押權，抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立最高額抵押合同。與一般抵押合同不同的是，最高額抵押合同應當約定被擔保債權的種類范圍和最高債權限額。
最高額抵押合同中通常還約定債權確定期間。決算期并非最高額抵押合同的必備條款，它可由當事人自行約定；如果沒有約定或約定不明，那么為了避免抵押人因最高額抵押權的持續(xù)存在而負擔過重，法律上作出了相應的限制，民法典第423條第2項規(guī)定，“沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權”。
（二）最高額抵押權的設立登記
依據(jù)民法典第424條，“最高額抵押權除適用本節(jié)規(guī)定外，適用本章第一節(jié)的有關規(guī)定”。據(jù)此，最高額抵押權的登記適用一般抵押權登記的規(guī)定。最高額抵押權的設立登記，依據(jù)抵押財產(chǎn)的性質(zhì)，采取登記生效要件模式或者登記對抗要件模式。
三、最高額抵押權的效力
（一）最高額抵押權擔保的債權范圍
就普通抵押權所擔保的債權范圍而言，當事人可以合意確定，即便沒有約定，也可依據(jù)法律規(guī)定加以確定。然而，最高額抵押權所擔保的債權在抵押權設立時并沒有確定具體的數(shù)額，只是確定了最高債權限額以及一定的期間。
最高額抵押權所擔保的債權僅以現(xiàn)在及將來債權為限，而不能回溯至過去的債權。但是，如果當事人合意將最高額抵押權設立前已經(jīng)存在的債權轉入最高額抵押擔保的債權范圍，法律也不予禁止。
（二）最高額抵押合同條款的變更
民法典第422條規(guī)定：“最高額抵押擔保的債權確定前，抵押權人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權確定的期間、債權范圍以及最高債權額。但是，變更的內(nèi)容不得對其他抵押權人產(chǎn)生不利影響?！?/p>
（三）最高額抵押權的處分
民法典第421條規(guī)定：“最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但是當事人另有約定的除外?！?/p>
1.最高額抵押擔保的主債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權并不隨之轉讓，除非當事人另有約定。當最高額抵押權確定后，即轉變?yōu)橐话愕盅簷?，可以與主債權一起轉讓。
2.當事人可以約定在最高額抵押擔保的債權確定前，最高額抵押權隨部分債權的轉讓而轉讓。當事人的約定主要有以下兩種情形。（1）部分債權轉讓的，抵押權也部分轉讓，原最高額抵押權所擔保的債權額隨之相應減少。在這種情況下，轉讓的抵押權需要重新作抵押登記，原最高額抵押權需要作變更登記。（2）部分債權轉讓的，全部抵押權隨之轉讓，未轉讓的部分債權成為無擔保債權。
四、最高額抵押權的確定
最高額抵押權的確定是指最高額抵押權所擔保的一定范圍內(nèi)的不特定債權，因一定事由的發(fā)生而歸于具體特定。根據(jù)民法典第423條的規(guī)定，有下列情形之一的，抵押權人的債權確定：（一）約定的債權確定期間屆滿；（二）沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權；（三）新的債權不可能發(fā)生；（四）抵押權人知道或者應當知道抵押財產(chǎn)被查封、扣押；（五）債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者解散；（六）法律規(guī)定債權確定的其他情形。
1.約定的債權確定期間屆滿。當事人約定了債權確定期間，則債權確定期間屆滿時，最高額抵押權所擔保的債權數(shù)額即可以自行確定。
2.沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權。這里規(guī)定的二年是一個固定期間，不存在中止、中斷的問題，其起算點是最高額抵押權設立之日。
3.新的債權不可能發(fā)生。新的債權不再發(fā)生，則擔保債權的流動性停止，最高額抵押權所擔保的債權即得以確定。主要有兩種情況：（1）擔保債權范圍變更，致使新的債權沒有再發(fā)生的可能性；（2）基礎合同消滅，如基礎合同因終止、解除等原因而消滅，擔保債權則喪失了再次發(fā)生的可能性，最高額抵押權即得確定。
4.抵押權人知道或者應當知道抵押財產(chǎn)被查封、扣押?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》第25條規(guī)定：“人民法院查封、扣押被執(zhí)行人設定最高額抵押權的抵押物的，應當通知抵押權人。抵押權人受抵押擔保的債權數(shù)額自收到人民法院通知時起不再增加。人民法院雖然沒有通知抵押權人，但有證據(jù)證明抵押權人知道或者應當知道查封、扣押事實的，受抵押擔保的債權數(shù)額從其知道或者應當知道該事實時起不再增加。”
5.債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者解散。債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者解散的，未到期的債權在破產(chǎn)申請受理時到期，附利息的債權自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。
6.法律規(guī)定債權確定的其他情形。這是兜底條款，依據(jù)民法典第420條的規(guī)定，當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，可視為法律規(guī)定的債權確定的其他情形之一。
（二）最高額抵押權確定的效力
最高額抵押權在被擔保的債權特定之后，發(fā)生下列效力：首先，只有在特定時已經(jīng)發(fā)生的主債權屬于抵押權擔保的范圍，特定之后產(chǎn)生的債權即便是來自基礎法律關系也不屬于擔保的范圍。至于特定時已經(jīng)存在的被擔保主債權的利息、違約金、損害賠償金只有在特定時已經(jīng)發(fā)生，并且與主債權合計數(shù)額沒有超過最高債權額限度時，才可以列入最高額抵押權擔保的債權范圍。其次，最高額抵押擔保的債權一經(jīng)特定，無論出于何種原因，擔保債權的流動性隨之喪失，該抵押權所擔保的不特定債權變?yōu)樘囟▊鶛啵藭r最高額抵押權的從屬性與普通抵押權完全相同。
五、相關法律
《中華人民共和國民法典》第420條至第424條。
《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》第25條。
來源：中國法律咨詢中心
責任編輯：馬毓晨 廖衛(wèi)華
總平臺審核編輯：翟鈺
